Рассмотрение и разрешение дела арбитражем

Рассмотрение и разрешение дела арбитражем

Если в договоре предусмотрена оговорка о разрешении спора арбитражем, ваш спор не проходит через три инстанции суда, и после вынесения основного решения арбитража оно становится окончательным — апелляционной инстанции больше не будет.

Кроме того, стороны имеют возможность самостоятельно выбрать арбитра, который будет разрешать их спор, что даёт преимущество — можно выбрать и привлечь лиц, более компетентных в данном вопросе.

Почему выбирают арбитраж?

Арбитраж — это частный процесс, в котором стороны договариваются об окончательном разрешении своего спора выбранными ими самими независимыми арбитрами вместо государственного суда какой-либо страны. Согласно статьям 7.1–7.5 Закона об арбитраже, существуют две формы арбитража: постоянно действующий (например, Монгольский международный и национальный арбитраж при ТПП Монголии) и арбитраж ad hoc, создаваемый для конкретного спора.

Преимущества арбитража:

✓ Окончательное решение — без обжалования

Основное решение арбитража не имеет апелляционной или надзорной инстанции; можно лишь подать заявление об отмене по немногочисленным основаниям процессуального характера, установленным законом (47). Это значительно более короткий процесс, чем прохождение трёх инстанций суда.

✓ Исполняется за рубежом

Монголия присоединилась к Нью-Йоркской конвенции 1958 года в 1994 году, и решение арбитража, вынесенное в Монголии либо в другой стране, признаётся и исполняется в более чем 170 государствах-участниках конвенции (48.1). У решения суда такого широкого действия нет.

✓ Конфиденциальность

Если стороны не договорились иначе, стороны, состав арбитража, постоянный арбитраж обязаны сохранять конфиденциальность информации о решении и производстве (50.1). У суда же, напротив, все решения, за исключением закрытых, публикуются на сайте shuukh.mn.

✓ Свобода сторон

Число арбитров, порядок их назначения (12–13), язык производства (34), место (seat) арбитража (32), применимое право (40), процессуальный порядок (31.1) стороны согласовывают самостоятельно. Особенно в международных договорах эта гибкость имеет решающее значение.

Когда согласовывать. Арбитражную оговорку и её порядок можно предусмотреть заранее при заключении договора, либо стороны могут согласовать её и после возникновения спора.

Арбитражное соглашение: одна оговорка — целый процесс

Арбитражное соглашение может быть отдельной оговоркой договора либо самостоятельным договором, что установлено статьёй 8.2 Закона об арбитраже. Соглашение должно быть заключено в письменной форме (статья 8.3), однако согласно статьям 8.5–8.7 данного закона электронная почта, обмен электронными данными также считаются «письменной формой». Кроме того, если в исковом заявлении, отзыве упоминается о наличии соглашения, а другая сторона это не отрицает, согласно статье 8.8 данного закона это считается действительным арбитражным соглашением.

• Принцип автономности: согласно принципу автономности арбитражного соглашения, даже если основной договор признан недействительным, содержащаяся в нём арбитражная оговорка остаётся действительной самостоятельно, что установлено статьёй 8.10 данного закона.
• Непринятие судом: если, несмотря на наличие арбитражного соглашения, одна сторона подаёт иск в суд, суд отказывает в его принятии либо прекращает производство по делу, при этом арбитраж может продолжать своё производство и даже вынести решение — это установлено статьями 10.1, 10.2 данного закона.

Правильное составление арбитражной оговорки: правильное указание наименования арбитража — самое важное. Если же место (seat) арбитража (32), язык (34), применимое право (40.1), число арбитров (12.2) и т. п., либо какой-либо из этих элементов, не указаны, они могут регулироваться законом или регламентом арбитража.

Ход арбитражного производства:

ЭТАП 01 Начало производства

Если стороны не договорились иначе, арбитражное производство начинается со дня, когда ответчик получил исковое заявление о разрешении спора в порядке арбитража (33.1). При обращении в постоянно действующий арбитраж исковое заявление регистрируется в соответствии с его регламентом, уплачивается предварительный сбор; в расходы включаются гонорар арбитров, сбор за услуги постоянного арбитража, расходы на экспертов, юридическую помощь (41.2).

Утрата права на возражение: если сторона, зная о нарушении соглашения или порядка, не заявила об этом немедленно либо в установленный срок, а продолжила участвовать в производстве, её право на возражение считается утраченным согласно статье 5.1 данного закона.

Состав арбитража 30 дней — на каждый этап назначения арбитра (13.4)

ЭТАП 02 Формирование состава арбитража

Если стороны не согласовали число арбитров, согласно статье 12.3 закона действуют три арбитра, при этом каждая сторона назначает одного арбитра, а эти два арбитра назначают третьего — председательствующего. Если одна из сторон не назначила своего арбитра в течение 30 дней, либо два арбитра не согласовали кандидатуру в течение 30 дней, арбитра назначает суд либо уполномоченное лицо (в соответствии с регламентом постоянного арбитража), и данное решение является окончательным — это установлено статьями 13.4–13.6 данного закона. В международном споре председательствующего либо единоличного арбитра рекомендуется назначать по возможности из лица с иным гражданством, чем у сторон, что установлено статьёй 13.8 данного закона.

Заявление отвода арбитру (14–15): арбитр обязан сообщить об обстоятельствах, вызывающих сомнение в его независимости и беспристрастности (14.1). Заявление об отводе с указанием оснований подаётся составу арбитража в письменной форме в течение 14 дней со дня, когда сторона узнала об основании, и состав разрешает его в течение 30 дней (15.2). Если отвод не удовлетворён, в течение 30 дней по международному производству и 14 дней по внутреннему со дня получения решения подаётся жалоба в суд — решение суда является окончательным; на время рассмотрения жалобы состав может продолжать своё производство (15.3).

Обеспечительные меры — обеспечительная мера может быть принята как до начала производства, так и в его ходе (11.1, 19.1)

ЭТАП 03 Обеспечительные меры: защита имущества, доказательств

Состав арбитража по заявлению одной из сторон может принять обеспечительную меру для сохранения существующего положения, предотвращения увеличения ущерба, защиты имущества, обеспечивающего исполнение решения, сохранения доказательств (19.2). Заявитель должен доказать соотношение ущерба и вероятность выигрыша дела (20.1), при этом от него может быть потребована финансовая гарантия (24).

Рассмотрение дела — исковое заявление, отзыв, доказательства (35.1)

ЭТАП 04 Рассмотрение дела: объяснения, доказательства, заседание

Стороны обладают равными правами, им обеспечивается полная возможность изложить свою позицию (30.1). Истец представляет своё основание, ответчик — свой отзыв в установленный срок, прилагая доказательства (35.1–35.2); за исключением случаев просрочки, иск и отзыв могут быть изменены на любой стадии (35.3). Если одна из сторон просит об этом, арбитраж обязательно проводит заседание с личным участием (36.2); может быть назначен эксперт (38), для получения доказательств может быть привлечена помощь суда (39.1). Относимость и значение доказательств оценивает сам состав арбитража (31.2).

Правило, отличное от судебного: непредставление ответчиком отзыва не считается признанием иска, однако производство продолжается (37.1.2). Если же сторона не явилась на заседание либо не представила доказательства, арбитраж выносит решение на основании собранных доказательств (37.1.3).

Основное решение арбитража — при трёх арбитрах решение принимается большинством (42.1)

ЭТАП 05 Основное решение арбитража

Спор разрешается на основании права, выбранного сторонами, а если оно не согласовано — на основании материально-правовых норм, которые арбитраж считает подходящими, с учётом условий договора и торговых обычаев (40). Решение составляется в письменной либо электронной форме и действительно при подписании его большинством; в нём указываются основания, дата, место (44). Если стороны заключили мировое соглашение, его условия могут быть удостоверены как мировое решение, имеющее такую же силу, как и основное решение (43).

30-дневный срок для исправления после вынесения решения (46): в течение 30 дней со дня получения решения можно ходатайствовать об исправлении расчётных, редакционных ошибок (46.1), о разъяснении определённой части (46.2), а также о вынесении дополнительного решения по требованию, которое было заявлено, но упущено в решении. Арбитраж выносит дополнительное решение в течение 60 дней(46.5).

Отмена решения — 30/90 дней — со дня получения — заявление об отмене: внутреннее — 30, международное — 90 (47.3)

ЭТАП 06 Отмена решения

Апелляционной инстанции не существует, однако по процессуальным вопросам можно подать жалобу. Сторона, не согласная с решением, подаёт заявление об отмене только в апелляционный суд (по международному производству — в апелляционный суд по гражданским делам столицы, 6.2), и суд отменяет решение только по следующим основаниям (47.2):

• сторона соглашения была недееспособна либо соглашение является недействительным;
• сторона не имела возможности участвовать вследствие ненадлежащего уведомления о назначении арбитра, о производстве;
• решение вынесено по вопросу, не охваченному иском, не относящемуся к делу (если возможно отделить — только в соответствующей части)
• состав арбитража, порядок производства не соответствовали соглашению сторон либо закону;
• суд сам установил: спор не относится к компетенции арбитража, либо решение нарушает публичный порядок Монголии.

Если суд считает целесообразным, он может вернуть дело в арбитраж, предоставив возможность устранить недостаток (47.4). Решение суда является окончательным (47.5).

Исполнение — 3 года — срок для возбуждения исполнительного производства (ЗИСР 18.1.2)

ЭТАП 07 Признание и исполнение

Независимо от страны, в которой оно было вынесено, основное решение арбитража считается обязательным для исполнения и исполняется в порядке, установленном настоящим законом и Нью-Йоркской конвенцией 1958 года, путём подачи заявления в суд первой инстанции по месту проживания ответчика либо нахождения его имущества (6.3) (48.1). Прилагаются оригинал решения либо заверенная копия, а если решение не на монгольском языке — перевод (48.2). Суд повторно не проверяет содержание решения — основания для отказа в исполнении представляют собой такой же закрытый перечень, как и статья V конвенции (49.1). Если в стране вынесения решения ведётся спор об его отмене, суд может отложить заседание и потребовать предоставления гарантии (49.2). После этого выдаётся исполнительный лист, и начинаются обычные меры принуждения органа исполнения решений (арест счёта, продажа имущества и т. п.).

Международный арбитраж и Монголия

Если стороны осуществляют деятельность в разных странах, их место нахождения — за рубежом, либо основное место исполнения обязательства находится в другой стране, производство считается международным (3.2) — срок отмены составляет 90 дней, и обращение производится в апелляционный суд столицы. Закон Монголии 2017 года сам основан на Типовом законе Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), поэтому соответствует международной практике.

Нью-Йоркская конвенция 1958 года — признание и исполнение решений арбитража

Главное преимущество арбитража: суд любой из более чем 170 государств-участников исполняет решение арбитража, проверяя его только по закрытому перечню оснований статьи V, без повторной проверки содержания. Монголия присоединилась в 1994 году на условиях взаимности и с оговоркой о применении к спорам коммерческого характера. Дополнением 2024 года конвенция прямо названа и указана в статье 48.1 Закона об арбитраже.

Практическое значение: по решению, вынесенному в Монголии, можно взыскать с имущества в КНР, Сингапуре, ФРГ, а по решению, вынесенному за рубежом, — с имущества в Монголии.

Вашингтонская конвенция 1965 года (МЦУИС) — споры между инвестором и государством

Система, позволяющая иностранному инвестору при споре с принимающим государством разрешить его арбитражем в МЦУИС при Всемирном банке. Монголия присоединилась в 1991 году. Особенность решения МЦУИС — оно исполняется в государствах-участниках непосредственно, как

окончательное решение суда. Распространённый выбор в инвестиционных договорах крупных проектов горнодобывающей промышленности и инфраструктуры.

Более 40 инвестиционных соглашений (ДИС) и Договор к Энергетической хартии

Монголия имеет двусторонние соглашения о поощрении и защите инвестиций с более чем 40 странами, включая КНР, Россию, Японию, Германию, и является участником Договора к Энергетической хартии. Они предоставляют инвестору право напрямую обращаться в международный арбитраж против государства; Закон об инвестициях (2013) также подтверждает возможность разрешения спора арбитражем.

Путь исполнения иностранного решения арбитража в Монголии

— 01 Заявление + документы: В суд первой инстанции по месту проживания ответчика либо нахождения его имущества (6.3); оригинал/заверенная копия решения + перевод на монгольский язык (48.2).

— 02 Ограниченный судебный контроль: Содержание не проверяется повторно; отказывает только по основаниям статьи 49.1 (совпадающим со статьёй V конвенции); при наличии спора об отмене за рубежом может отложить рассмотрение, потребовать предоставления гарантии (49.2).

— 03 Исполнительный лист: По признанию выдаётся исполнительный лист, исполняется принудительно в порядке Закона об исполнении судебных решений (ШШГтХ) — окно для возбуждения производства составляет 3 года (18.1.2).

— 04 Меры принуждения: Действуют обычные механизмы: арест счёта, продажа имущества, приостановление права выезда за границу при требовании на сумму свыше 50 млн тугриков.

Перед совершением действий в отношении иностранного гражданина,организации и их имущества проверяется наличие иммунитета и привилегий (статья 115.2 ЗИСР). Рекомендуется перед заключением договора дополнительно проверять по официальным первоисточникам актуальную информацию о годе присоединения к конвенции и оговорках.

Арбитраж и государственный суд: основные различия